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Comprender los problemas de desarrollo en el acceso a los datos de diseño: repercusiones para los diseñadores

El informe de riesgo global inaugural de J.S. Held examina los posibles riesgos y oportunidades comerciales en 2024

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Introducción

En los últimos años, el gobierno del Reino Unido ha impulsado el modelado de información de construcción (BIM):

"El BIM es un proceso para crear y administrar información sobre un proyecto de construcción a lo largo del ciclo de vida del proyecto". [1]

El BIM crea un modelo de datos que contiene información agrupada y actualizada de forma colaborativa para permitir a los usuarios finales optimizar sus acciones y obtener un mayor valor de su activo durante toda la vida. [2] El producto del proceso de BIM es una desviación del generado por el software de diseño asistido por computadora (CAD) anterior, que utiliza dibujos bidimensionales independientes, producidos independientemente por cada profesional de la construcción y/o diseñador. Esencialmente, el BIM se utiliza en lugar de los dibujos de CAD en 2D CAD tradicionales en la etapa de diseño durante todo el ciclo de vida de la construcción.

Se produjeron cambios rápidos y frecuentes en los estándares aplicados al BIM, lo que lo convirtió en un terreno fértil para disputas legales. En 2016, el Reino Unido informó su primera disputa formal en relación con BIM. En Trant Engineering Limited versus Mott MacDonald Ltd [3], el demandante solicitó una medida cautelar hasta el juicio (u otra orden) que requería que el demandado proporcionara acceso a los datos de diseño que había preparado el demandante. El caso planteó cuestiones sobre las obligaciones de la parte que tiene control sobre el acceso a los datos de diseño preparados por el resto del equipo, y las realidades (y complejidades) de la naturaleza del uso de BIM entre las partes.

Este documento examina la importancia del caso TEL/MML, que comunica a los diseñadores sus deberes de proporcionar datos de diseño, y cómo estos datos deben administrarse a través de disposiciones contractuales claras y acordadas entre las partes. También explica cómo los estándares aplicados al BIM cambiaron desde que este proceso de modelado se introdujo por primera vez.

Evolución del desarrollo del BIM

Para respaldar el uso creciente (y la adopción formal limitada) del BIM en la profesión del diseño y la industria de la construcción, el Consejo de la Industria de la Construcción (CIC) publicó la primera edición de su Protocolo de CIC-BIM (CIC/BIM Pro) en 2013. Este protocolo se emitió con la intención de que se utilice en todos los contratos de construcción del Reino Unido que utilicen BIM. [4] El desarrollo del protocolo fue una respuesta a la publicación de la estrategia de construcción del gobierno del Reino Unido en 2011, cuyo objetivo era reducir los costos de los proyectos de construcción hasta un 20 % [5] En 2013, el gobierno del Reino Unido también ordenó el uso de BIM para todos los contratos gubernamentales adquiridos centralmente a partir de 2016. [6] Esto forma parte de la estrategia de construcción de 2025 del Reino Unido. [7] Uno de los objetivos establecidos en esa estrategia era la reducción de los costos iniciales de construcción y el costo total de vida útil de los activos construidos en un 33 %.

En 2013, también entró en vigor la PAS 1192-2:2013 [8], que es la " especificación para la gestión de información para la fase de capital/entrega de los proyectos de construcción mediante el modelado de información de construcción. " [9 [

La segunda edición de CIC/BIM Pro se publicó en 2018 para reflejar el desarrollo técnico y práctico en curso en la adopción y el uso del BIM. Esta edición actualizada tenía la intención de alinearse estrechamente con la PAS 1192-2:2013, que era el estándar actualizado del Reino Unido en ese momento. [10] Ese mismo año, se publicó la norma ISO 19650, que creó un estándar internacional para administrar la información durante todo el ciclo de vida de un activo construido utilizando BIM. El Reino Unido implementó este estándar en 2019 a través de su serie BS EN 19650, la "Organización y digitalización de información sobre edificios y obras de ingeniería civil, incluido el modelado de información de construcción -- Gestión de información utilizando el modelado de información de construcción". [11]

BS EN ISO 19650-1:2018 establece los conceptos y principios para la gestión de la información, definiendo un entorno de modelado común o "Entorno de datos comunes" (CDE), que permite compartir información entre todos los miembros del equipo de un proyecto. Un CDE es una "fuente de información acordada para cualquier proyecto o activo dado, para recopilar, administrar y difundir cada contenedor de información a través de un proceso administrado. " [12] Además de definir el CDE, el estándar también aborda el tema del flujo de trabajo, por lo que proporciona una guía que puede ser útil para mitigar las disputas relacionadas con un CDE.

En mayo de 2020, para cerrar la brecha de un Protocolo de información para respaldar contratos que usan ISO 19650 [13], el Marco BIM del Reino Unido (en asociación con CIC) publicó el " Protocolo de información para respaldar BS EN ISO 19650-2 la fase de entrega de los activos ".

El problema en el caso de TEL/MML

Hechos

Trant Engineering Limited (TEL) fue contratada por el Ministerio de Defensa (MoD) para diseñar y construir un proyecto de central eléctrica en el Atlántico Medio de 55 millones de libras esterlinas en el complejo RAF Mount Pleasant en las Islas Malvinas. Luego, TEL contrató a Mott MacDonald Ltd (MML) " para prestar servicios de consultoría de diseño, " [14] que incluían " diseño preliminar, diseño detallado, coordinación de diseño, preparación e implementación de BIM y apoyo a las adquisiciones, responsabilidades del diseñador principal y desarrollo de la evaluación DREAM (una evaluación ambiental durante la etapa de diseño)... " [15]

Al implementar BIM, MML pretendía usar un software de colaboración de proyectos llamado ProjectWise, que creó un CDE para permitir que " los equipos de diseño administraran, compartieran y distribuyeran datos de diseño en una sola plataforma " [16]. MML envió un borrador de acuerdo de consultoría (DCA) a TEL e incorporó los términos y condiciones estándar de MML. El DCA incluía una cláusula sobre la limitación de responsabilidad y disposiciones para el pago, siguiendo las disposiciones de la Ley de Construcción [17] para pagos temporales y " contenía una disposición que establecía que el contratista...podía suspender las obras en caso de cualquier incumplimiento por parte del cliente. " [18]

La disposición del DCA que aborda la propiedad intelectual establece:

"Tras el pago total de los honorarios adeudados en virtud del contrato de consultoría, el consultor otorgará al cliente una licencia irrevocable, libre de regalías y no exclusiva para usar todos los derechos, títulos e intereses de dicha propiedad intelectual en relación con la construcción, finalización, mantenimiento, reposición, reparación, promoción y/o publicidad ya sea por parte del cliente o de un tercero autorizado por el cliente del proyecto". [19]

TEL recibió los documentos contractuales del DCA pero no respondió. Posteriormente, MML alegó que no se había celebrado ningún contrato, ya que TEL no había pagado sus facturas pendientes. Luego, MML suspendió todas las actividades de diseño y bloqueó el acceso de TEL a los datos de diseño en el CDE que había proporcionado hasta ese momento. TEL solicitó una medida cautelar para que MML diera a conocer los datos de diseño.

Sentencia

El tribunal aplicó la prueba de tres etapas en el caso American Cyanamid Co (Nro. 1) versus Ethicon Ltd & Ethicon [1975] [20] y encontró que la declaración cumplía con la prueba:

  1. ¿Existía una cuestión seria para someter a juicio?
    Ambas partes claramente estaban en conflicto con respecto a los servicios que prestaría MML, su valor y derecho de pago, si existía un contrato, si TEL y MML incumplían dicho contrato y, de ser así, cuáles eran " las implicaciones...sobre cualquier derecho a conservar el acceso y/o el uso de cualquier dato de diseño ". [21]
  2. Suficiencia de daños y perjuicios
    MML argumentó que el pago de daños y perjuicios serían una compensación adecuada para TEL, ya que si hubo un retraso en el proyecto debido a la imposibilidad de utilizar los datos de diseño que se encontraban en su plataforma, ProjectWise , esto podría compensarse a modo de daños monetarios. MML invocó sus derechos de autor y propiedad intelectual con respecto a los datos de diseño. [22] TEL respondió argumentando que la adjudicación de daños monetarios probablemente sería totalmente insuficiente si no se concediera la medida cautelar, ya que las pérdidas resultantes de la demora de un año muy probablemente excederían la disposición del DCA que establece una limitación de responsabilidad de 1 millón de libras esterlinas. TEL citó los casos AB v CD [23] y Bath v Mowlem [24] y declaró lo siguiente:

    " La obligación principal de las partes es cumplir con el contrato. El requisito de pagar daños y perjuicios en caso de incumplimiento es una obligación secundaria y un acuerdo para restringir la recuperación de daños y perjuicios en caso de incumplimiento no puede tratarse como un acuerdo para excusar el cumplimiento de esa obligación primaria...

    La regla, si regla es la palabra correcta, de que no se debe otorgar una medida cautelar cuando el pago por daños y perjuicios sería compensación suficiente debe aplicarse de manera que refleje la justicia sustancial de la situación: es decir, después de todo, el fundamento de la jurisdicción conforme a la sección 37". [25] [énfasis añadido]

    El tribunal determinó que el pago de daños y perjuicios no serían una compensación suficiente para TEL ni para MML, ya que las pérdidas probables en el proyecto excederían el límite de los daños recuperables de MML y, por el contrario, MML sufriría una pérdida de posición negociadora. Si se llegara a la conclusión de que no existía ningún contrato, MML podría tener derecho a recibir más dinero a modo de restitución que si los servicios de diseño que llevaron a la creación del modelo de BIM se prestaran conforme al DCA. En resumen, el tribunal consideró que los daños económicos que las partes pueden experimentar ante tal demora serían difíciles de identificar y valorar.
  3. Equilibrio entre perjuicios y beneficios
    TEL argumentó que sin restablecer el acceso a los datos de diseño, el proyecto no podría avanzar y requeriría un reinicio virtual y se perdería el progreso de un año. TEL también argumentó que el tribunal debería permitirle el acceso a los datos de diseño, ya que MML ya había prestado los servicios de diseño que condujeron a la creación de los datos, y esto permitiría a TEL avanzar en el proyecto. TEL sostuvo además que MML sufriría "muy poco" daño si el tribunal le exigiera que proporcionara acceso a los datos de diseño que ya había producido, particularmente cuando TEL se había comprometido a pagar los honorarios pendientes o los daños y perjuicios. El tribunal determinó que el equilibrio entre perjuicios y beneficios favorecía a TEL y otorgó la medida cautelar.

    Posteriormente, en marzo de 2021, hubo un caso que involucraba a las mismas partes, TEL y MML (junto con RAF Mount Pleasant) a raíz de un Acuerdo de conciliación y servicios (SSA) que las partes celebraron el 20 de noviembre de 2017. [16] MML y TEL celebraron el SSA con la intención no solo de resolver la disputa primaria existente, sino también de regir las acciones futuras de las partes. El caso de 2021 se centró en las cláusulas de exclusión y limitación del SSA que MML tenía contra TEL en caso de incumplimiento del SSA. El juez concluyó que, correctamente interpretadas, las cláusulas de exclusión y limitación en cuestión eran aplicables a cualquier incumplimiento del SSA por parte del demandante. Eso significaba que la responsabilidad de MML se limitaba a los términos del tope de responsabilidad, a pesar de las declaraciones de TEL de que las pérdidas derivadas del incumplimiento de MML eran considerablemente mayores. [27]

Etapas de trabajos de diseño e intercambio de datos de diseño

El caso TEL/MML ilustra cómo ha evolucionado el flujo de trabajo de los proyectos en los últimos años. Las etapas de trabajo en diferentes jurisdicciones pueden diferir ligeramente en la terminología, pero en la mayoría de los casos, se siguen los principios generales de prediseño, diseño, construcción, entrega y uso. [28]

En 2013, el plan de trabajo del Royal Institute of British Architects (RIBA) adoptó un enfoque de 8 etapas, lo que indica un cambio respecto de la versión 2007 de POW, que comprendía 11 etapas. En 2020, se publicó el plan de trabajo 2020 del RIBA que correspondía a los cambios en la industria del diseño y la construcción, en particular, las innovaciones digitales que afectan el flujo de trabajo de los proyectos.

El plan de trabajo del RIBA 2020 mantuvo el enfoque de 8 etapas de 2013, pero actualizó la denominación de algunas etapas de trabajo. Reemplazó la "Superposición de BIM" con una sección sobre "Requisitos de información" con énfasis en dos aspectos críticos: (1) revisión y aprobación del cliente; y (2) información producida al final de cada etapa que orienta las actividades que se llevarán a cabo en la etapa siguiente. [29]

Si el plan de trabajo 2013 del RIBA (y el Plan de trabajo digital del Gobierno del Reino Unido (dPOW) se hubieran utilizado en el proyecto en el centro de la disputa de MML/TEL, la Tabla 1 (a continuación) describe el nivel comparativo de información que MML habría tenido que proporcionar.

 
Tabla 1. Comparación del alcance de los servicios de MML con el plan de trabajo 2013 del RIBA y el Plan de trabajo digital del Gobierno del Reino Unido (dPOW). La información proporcionada se basó en el plan de trabajo 2013 del RIBA, Guía para el intercambio de información de Richard Fairhead [30]
Tabla 1. Comparación del alcance de los servicios de MML con el plan de trabajo 2013 del RIBA y el Plan de trabajo digital del Gobierno del Reino Unido (dPOW). La información proporcionada se basó en el plan de trabajo 2013 del RIBA, Guía para el intercambio de información de Richard Fairhead [30]

Cabe señalar que aunque "Asegurar la comisión" [32] no es estrictamente parte de la Definición estratégica, una relación de trabajo exitosa depende de que los roles de todas las partes se establezcan claramente desde el principio. [33] La disputa entre TEL y MML era sobre quién tenía la propiedad y el acceso a los datos del CDE, y esto podría haberse establecido en la Etapa 0: Definición estratégica.

La clave para tener un entorno de trabajo colaborativo fue un acuerdo sobre el CDE, que establecía que MML utilizaría el software de colaboración de proyectos, ProjectWise . La Tabla 1 describe el alcance y la naturaleza de la información de diseño que un diseñador debe proporcionar en cada etapa del trabajo. Si se hubiera cumplido con el plan de trabajo 2013 del RIBA, lo más probable es que MML hubiera tenido que proporcionar un diseño de servicios arquitectónicos, estructurales y de construcción coordinados, y una " información de costos " actualizada, y un modelo de nivel 2 de BIM. El nivel 2 de BIM se " distingue por el trabajo colaborativo y requiere un proceso de intercambio de información que es específico para ese proyecto y se coordina entre varios sistemas y participantes del proyecto. " [34]

En resumen, es fundamental establecer claramente los entregables de diseño producidos en el proceso de BIM al inicio de un proyecto. En el asunto de MML/TEL, el tribunal se negó a abordar si existía o no un contrato, pero brindó orientación sobre cuán esencial es el acuerdo sobre los detalles relacionados con estos entregables. Dado que los entregables clave son definidos por el empleador, de acuerdo con el dPOW, es fundamental saber quién impulsa este proceso, para llegar a una conclusión clara, concisa y definitiva.

En términos prácticos, CDE y el flujo de trabajo deben usarse para gestionar la información durante la gestión de activos y la entrega de proyectos, donde debe dividirse en "contenedores de información": en proceso, compartida o publicada. El estándar más reciente, establecido en BS EN ISO 19650-1:2018, recomienda "trabajo colaborativo basado en contenedores de información" para permitir que el flujo de trabajo del CDE se distribuya entre diferentes plataformas.

El costo de los datos de diseño

La generación de datos de diseño tiene un costo. En el caso de TEL/MML, la evidencia mostró que el daño financiero a MML causado por el requisito de que TEL tuviera acceso al entregable digital después del primer año de actividades de diseño fue " muy pequeño ". Esto se debe a que los datos de diseño ya estaban disponibles, aunque TEL no podía acceder a ellos. Además, TEL se había comprometido a pagar la indemnización debida a MML. Sin embargo, los costos (no remunerados) de MML probablemente habrían aumentado si el proyecto continuaba y MML seguía incurriendo en costos con respecto a la producción de BIM sin claridad sobre los problemas relacionados con el modelo de datos de diseño. Como se reconoció en la sentencia del tribunal, el derecho de MML a recibir honorarios con respecto a los datos de diseño sería difícil de identificar y valorar, salvo acuerdo de las partes sobre las disposiciones vigentes.

Conclusión

Este caso enseña una lección importante a los diseñadores, quienes deben ser conscientes de que la obligación principal es cumplir con el contrato, y la recuperación de los daños monetarios viene en segundo lugar. Como tal, los diseñadores deben garantizar la claridad de sus obligaciones contractuales y que la valoración de un incumplimiento de contrato por parte del empleador proporcione una compensación adecuada cuando el diseñador incurra en dichos daños. Esta valoración se proporciona fácilmente cuando las partes siguen las disposiciones del POW en " Etapa 0: Definición estratégica. " Dichas valoraciones también se ven afectadas por el modelo de adquisición seleccionado, particularmente porque el nivel de información que se proporcionará en las Etapas 2 y 3 puede variar, es decir, contrato de diseño y construcción en dos etapas. Además, si el diseñador actúa como coordinador del CDE y esencialmente tiene el control del entorno anfitrión, esto conlleva una importante obligación para con otros miembros del proyecto, es decir, coordinar la información de diseño que puede tener repercusiones monetarias. Estos factores deben tenerse en cuenta en el derecho a honorarios y el ciclo de pago.

Reconocimientos

Le agradecemos a Joan Kennedy por aportar su conocimiento y experiencia, que fueron de gran ayuda en esta investigación.

Joan Kennedy es perito adjunto en Sense Studio, una parte de la práctica de Asesoría en Construcción de J.S. Held. Es diseñadora, tiene una cartera internacional diversa y adquirió experiencia técnica trabajando en Singapur, Kuala Lumpur y Filipinas. Ha estado involucrada en la entrega de desarrollos residenciales de alta gama, viviendas públicas, edificios de conservación, desarrollos hoteleros y comerciales y desarrollos de uso mixto. Ha trabajado en diseño, proyectos y administración de contratos para proyectos a gran escala y ha brindado asistencia técnica en reclamos complejos y de alto valor en casos en el Reino Unido, Medio Oriente y el Sudeste Asiático.

Joan can be reached at [email protected] o llamando al +44 20 7438 1550.

Referencias

[1] National Building Specification (NBS), What is Building Information Modelling (BIM)? < https://www.thenbs.com/knowledge/what-is-building-information-modelling-bim >; visitado el 19 de enero de 2018.

[2] Ibid.

[3] [2017] EHWC 2061 (TCC)

[4] Construction Industry Council (CIC), Building Information Model (BIM) Protocol - Standard Protocol for use in projects using Building Information Models 1.° edición 2013< cic.org.uk/download.php?f=the-bim-protocol.pdf > visitado el 19 de enero de 2018.

[5] Government Construction Strategy (2011) < https://www.gov.uk/government/uploads/system/uploads/attachment_data/file/61152/Government-Construction-Strategy_0.pdf > visitado el 19 de enero de 2018.

[6] Construction 2025 (2013) < https://www.gov.uk/government/publications/construction-2025-strategy > visitado el 18 de enero de 2018.

[7] Ibid.

[8] PAS 1192-2:2013 entró en vigor el 28 de febrero de 2013. Su fe de erratas nro. 1 entró en vigor el 28 de marzo de 2013.

[9] British Standard Institution (BSI), PAS 1192-2:2013 Specification for information management for the capital/delivery phase of construction projects using building information modelling (BSI, 2013).

[10] CIC, Building Information Model (BIM) Protocol - Standard Protocol for use in projects using Building Information Models 2da edición 2018 (CIC 2018) 4

[11] Este estándar reemplaza a BS 1192:2007 + A2: 2016, the " Code of Practice for the Collaborative production of architectural, engineering and construction information ". Los nuevos estándares se fundan en los principios de los anteriores, BS 1192:2007 + A2:2016 y PAS 1192-2:2013.

[12] BS EN ISO 19650-1:2018, Cl 3.3.15

[13] UK BIM Framework, Information protocol to support BS EN ISO 19650-2 the delivery phase of assets (UK BIM Framework 2020) 4

[14] O’Farrell (n 1) [4].

[15] Ibid.

[16] O’Farrell (n 1) [5].

[17] La ley Housing Grants, Construction and Regeneration Act 1996, también conocida como la Ley de Construcción. En 2011, se realizaron enmiendas a esta ley con el objetivo de obtener mayor claridad y certeza con respecto al régimen de pago.

[18] O’Farrell (n 1) [9].

[19] Ibid.

[20] [1975] UKHL AC 396

[21] O’Farrell (n 1) [9].

[22] O’Farrell (n 1) [13].

[23] [2014] EWCA Civ 229.

[24] [2004] EWCA Civ 115.

[25] O’Farrell (n 1) [29].

[26] Mott Macdonald Ltd v Trant Engineering Ltd [2021] EWHC 754 (TCC)

[27] Eyre (n23) [87]

[28] Plan de trabajo del RIBA 2020, Figura 1: Comparación de planes de trabajo internacionales.

[29] Plan de trabajo del RIBA 2020, p 96

[30] R Fairhead, RIBA Plan of Work 2013 Guide – Information Exchanges (RIBA Publishing 2015)

[31] N Ostime, RIBA Job Book 9th ed (RIBA Publishing 2013) 14

[32] Ostime (n 29) 14

[33] Ostime (n 29) 16

[34] R McPartland, NBS < https://www.thenbs.com/knowledge/bim-levels-explained > visitado el 1 de marzo de 2022

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